Илья НазаровТекст комментариев Бизнес-порталу «Компании России» с анализом промежуточных итогов амнистии капитала 2018 Вы можете найти по ссылке: Илья Назаров разъяснил ситуацию с амнистией капиталов в России.

Правовые аспекты амнистии рассматривались автором в: (СТАТЬЯ) Амнистия капитала 2018: что можно задекларировать — сроки, гарантии, риски

В данной статье автором публикуется расширенный текст данной статьи.


Как «начиналась» амнистия капитала 2018

1 марта 2018 года в России стартовал второй этап так называемой амнистии капитала – комплекса гарантий, предоставляемых Федеральным законом «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках…» № 140-ФЗ. Напомню, суть амнистии заключается в том, что декларантам предлагается добровольно сообщить о наличии у них недвижимого или движимого имущества, зарубежных компаний (КИК), ценных бумаг и зарубежных счетов, при этом, государство гарантирует, что с декларанта не будут взыскиваться штрафы за несвоевременное уведомление о КИК и о зарубежных счетах, а также декларант освобождается от налоговой, административной и уголовной ответственности за нарушения, связанные с приобретением (формированием источников приобретения), использованием либо распоряжением задекларированным имуществом и с зачислением денежных средств на задекларированные «по амнистии» счета.


Начало автоматического обмена налоговой информацией (CRS)

Однозначно второй этап амнистии оказался значительно более востребован среди владельцев зарубежных активов в первую очередь ввиду стартовавшего 30 сентября 2018 г. впервые автоматического обмена налоговой информацией (CRS) с зарубежными странами. В рамках такого обмена налоговым органам РФ в автоматическом режиме становится известно о наличии у своих граждан банковских счетов и компаний, открытых за границей. После чего, представляется, последует массовая рассылка требований о предоставлении сведений на основе полученных из автоматического обмена сведений и привлечение к административной и/или налоговой ответственности. Первая «волна» обмена не затронет владельцев счетов в Швейцарии, Лихтенштейне, Гонконге, ОАЭ, Израиле, США и некоторых других странах.

Именно потенциальная возможность избежать казалось бы неминуемой ответственности и послужила триггером к столь массовому участию в амнистии капитала 2018. Однако, как показала практика прошедших 6 месяцев амнистии, в самом федеральном законе «об амнистии» не все столь прозрачно и понято – многие нормы вызывают споры и неоднозначные толкования налоговых консультантов. За 6 месяцев у клиентов накопились примерно одинаковые наиболее часто встречаемые вопросы, которые будут разобраны здесь.


Кто НЕ может участвовать в амнистии

Итак, во-первых отмечу, что участвовать в амнистии могут только физические лица, т.е. если контролирующим лицом КИК является российское ООО, не подававшее ранее уведомления об участии в иностранной организации и о КИК, то в данном случае штрафов за неподачу избежать невозможно, и амнистия для ООО — бесполезна.


Какие активы невозможно задекларировать по амнистии

Во-вторых, НЕВОЗМОЖНО задекларировать наличные денежные средства, предметы искусства, договоры страхования жизни, дебиторскую задолженность физического лица (например, по выданному займу, который должны вернуть), брокерский счет а также иные активы, для которых нет соответствующих листов в специальной декларации. Как выход видится указание подобных активов в листе И с привязкой к тому активу, который указать возможно: например, к банковскому счету. Совсем непонятной остается ситуация с брокерским счетом, на котором находится прибыль от операций с ЦБ. Как к подобному отнесется в будущем ФНС и будут ли распространены на это гарантии, предоставляемые амнистией – неизвестно.

В-третьих, задекларировать по амнистии возможно только то имущество, которое принадлежит декларанту на дату подачи специальной декларации. Т.е. если декларант владел иностранной компанией, которую не так давно продал, то ее уже нельзя указать в спец. декларации, а значит есть существенный риск штрафов за не подачу уведомлений об участии и о КИК (суммарно до 250 тыс. руб.).


Подача отчетов о движении денежных средств по зарубежным счетам

Следующий немаловажный вопрос – подавать ли вместе со специальной декларацией отчеты о движении денежных средств по зарубежным счетам, и за какие периоды. Закон безусловно обязывает нас это сделать! Причем в 140-ФЗ «О добровольном декларировании…» об отчетах не сказано ни слова, точно также как не сказано и про то, что отчеты подавать не надо или про то, что амнистия капиталов освобождает от штрафов за неподачу отчетов – таких норм в законе об амнистии нет, значит руководствуемся ФЗ-173 «О валютном регулировании и валютном контроле», который по общим правилам устанавливает обязанность подавать отчеты о движении денежных средств. Таким образом, декларант вместе со спец. декларацией и уведомлением об открытии зарубежного счета может представить в ФНС  и отчеты о движении денежных средств за 2016 и 2017 годы (за 2015 г. отчет представлять смысла нет, т.к. истек срок давности привлечения к ответственности). С учетом того, что при подаче отчетов декларанту может быть выписан штраф (на практике ФНС применяет штраф по 2,5 тыс. руб. за каждый год), а также, что размер штрафа, если подавать отчеты сразу или по запросу налоговой в будущем – не изменится. А также принимая во внимание, что некоторые ФНС считают, что амнистия капиталов освобождает декларантов от обязанности по подаче отчетов – представление отчетов о движении денежных средств вместе со специальной декларацией – остается на усмотрение декларанта. Так же как на усмотрение декларанта остается подача отчетов о движении денежных средств по закрытым счетам, если счета были закрыты ДО первого обменного в автоматическом режиме периода (2017 год) и по счетам, закрытым относительно недавно, принимая во внимание, что в данных по обмену будут переданы только суммы всех поступлений и суммы всех списаний со счета БЕЗ расшифровок и без указания контрагентов, а получить данные из иностранного банка по запросу (для целей выявления незаконных валютных операций и доходов, с которых не уплачены налоги) – сложно исполнимая процедура.


Подача специальной декларации в центральный аппарат ФНС (ЦА ФНС РФ)

Следующий вопрос связан с подачей пакета документов в Центральный аппарат ФНС РФ. Пакет «амнистионных» документов на зарубежный счет в силу п.1 ст.7 ФЗ-140 подать однозначно можно,  и его там с готовностью принимают. При этом, спец декларация остается в ЦА ФНС, а уведомление отправляется в территориальную налоговую. А вот с подачей в ЦА комплекта уведомлений по компаниям не все так однозначно – в 140-ФЗ опять же не сказано ничего про совместную подачу уведомлений со спец. декларацией, данная норма содержится в НК РФ – п.3.1. и п.4 ст.25.14 НК РФ, из которых следует, что для целей избежания штрафов уведомления об участии в иностранных организацией и уведомления о КИК подаются ВМЕСТЕ со специальной декларацией, а также, что указанные уведомления подаются в налоговый орган по месту жительства налогоплательщика. Следовательно формально пакет «амнистионных» документов на компанию должен быть подан в местную ФНС, однако, данные документы также с готовностью принимают в ЦА ФНС. Будет ли ФНС в будущем злоупотреблять правом и штрафовать на основании п.4 ст.25.14 НК РФ за подачу в ЦА ФНС – неизвестно.


Приложения к специальной декларации

Практически в каждой ФНС инспекторы, принимающие документы, задают вопрос, являются ли уведомления, подаваемые вместе со спец. декларацией (уведомления о счетах и о КИК), приложениями к ней. Исходим из того, что документы, которые могут быть приложениями к СД, указаны в п. 5 ст.3 ФЗ-140: 1) договор номинального владения; 2) документы, подтверждающие информацию, содержащуюся в декларации. Следовательно представляется, что уведомления не могут быть приложениями и должны приниматься как отдельные документы. Именно так, считаю, и следует обосновывать свой ответ сотрудникам ФНС. Тем не менее в некоторых ФНС отказываются принимать СД и заставляют указывать уведомления как приложения с указанием их в описи. Позиция, на мой взгляд, здесь однозначная и рекомендую ее отстаивать и просить предоставить письменный отказ в соответствии с п.12 ст.3 ФЗ-140.

Также обращаю Ваше внимание, что в соответствии с указанным выше пунктом, ОБЯЗАТЕЛЬНЫМ приложением к специальной декларации является ТОЛЬКО договор номинального владения и доверенность (в случае подачи через представителя), а приложение любых иных документов, подтверждающих достоверность заявленных в специальной декларации сведений — является ДОБРОВОЛЬНОЙ — требовать приложить что-либо сверх указанного — незаконно — просите письменный отказ в приеме.


Уплата НДФЛ с доходов, зачисленных на зарубежные счета в 2017 году

Однако самым дискуссионным на сегодняшний день все же остается вопрос о необходимости уплаты НДФЛ, с доходов, полученных на задекларированные зарубежные счета, в 2017 году. В п.2.1. ст.45 НК РФ, регулирующем данный вопрос, дословно сказано, что: «…Взыскание налога <…> не производится <…>  если обязанность по уплате такого налога возникла у декларанта и (или) иного лица до 1 января 2018 года в результате совершения операций, связанных с <…> зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в такой специальной декларации». А в п.2 ст. 44 НК РФ, при этом, указано, что: «Обязанность по уплате конкретного налога <…> возлагается на налогоплательщика <…> с момента возникновения <…> обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога <…>». А обстоятельством, предусматривающим уплату НДФЛ, является сам факт получения налогоплательщиком дохода. То есть, если следовать дословному толкованию данных статей налог, по доходам, зачисленным на зарубежные счета в 2017 году, платить не нужно, ОДНАКО, видится, что Минфин РФ – иного мнения – Письмо Минфина РФ от 16 июля 2018 г. N 03-04-05/49468. Таким образом, ввиду отсутствия до настоящего момента точного комментария со стороны гос. органа по данному вопросу, налог за 2017 год рекомендуется заплатить.


«Хитрости» налоговиков

В завершении пару слов о хитростях, к которым прибегают некоторые сотрудники региональных ФНС, и которым мы стали свидетелями. В одной из ФНС инспекторы, внимательно изучив документы, предложили вначале оформить протокол и акт о выявленных нарушениях и только после этого были готовы принять спец. декларацию. В другой ФНС инспекторы приняли вначале уведомления, а спец декларацию попросили принести в другой день. Если похожим образом начинают вести себя сотрудники Вашей инспекции попросите их просто формально принять вначале СД, и потом уведомления и только потом соглашайтесь обсуждать какие-либо вопросы, связанные с поданными документами.